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快播传播淫秽物品牟利案宣判 王欣被判3年6个月

来源:http://www.dpsrch.com | 发表日期:2018-01-24 04:31:30 | 点击数: 次

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导读: 快播传播淫秽物品牟利案宣判 王欣被判3年6个月

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  快播传播淫秽物品牟利案宣判 王欣被判3年6个月

图片申明:王欣在庭审现场,他在此前庭审中已认罪。

以下是判决书要点:

检方公诉定见:从宽惩罚

鉴于快播公司和三名被告人在庭审中均明白暗示熟悉到快播公司和各自行动的性质,认罪悔罪且立场朴拙,对其从宽惩罚合适我国宽严相济的刑事司法政策。被告人吴铭对快播公司组成犯法亦不持贰言,仅就本身所起感化进行辩白,属于背法性熟悉不足,可以酌予从轻,故建议对快播公司及四名被告人均予以从宽惩罚。

法院查明事实:

(一)快播公司负有收集视频信息办事供给者该当承当的收集平安治理义务。

现有证据可以或许肯定涉案起获的办事器内的视频并不是碎片化文件,而是完全视频文件,并且70%以上为淫秽视频。

(二)快播公司及各被告人均明知快播收集系统内年夜量存在淫秽视频并参与了淫秽视频传布勾当。

(三)快播公司及各被告人放任其收集办事系统年夜量传布淫秽视频属于间接居心。

(四)快播公司具有承当收集平安治理义务的实际可能但拒不实行收集平安治理义务。

(五)快播公司及各被告人的行动具有不法取利目标。

(六)本案既不合用“手艺中立”的责任宽免也不属于“中立的帮忙行动”。

(七)快播公司以取利为目标放任淫秽视频年夜量传布的行动组成传布淫秽物品取利罪的单元犯法。

王欣、张克东、吴铭、牛文举均应作为快播公司直接负责的主管人员承当响应的刑事责任

快播公司的行动不属于司法注释划定的传布淫秽物品取利罪“情节特殊严重”的景象。

以下为审讯长宣读判决书

北京市海淀区人平易近查察院指控被告单元深圳市快播科技有限公司和被告人王欣、吴铭、张克东、牛文举涉嫌犯传布淫秽物品取利罪,向本院提起公诉。本院于2015年2月10日受理,依法构成合议庭,合用通俗法式进行了审理。鉴于本案系取证坚苦的重年夜复杂单元犯法案件,及被告单元、被告人王欣变动诉讼代办署理人或辩解人等缘由,经本院报请,北京市第一中级人平易近法院于2015年4月22日核准赞成耽误审限一个月。2015年5月28日,本院召开第一次庭前会议,听取控辩两边定见。北京市海淀区人平易近查察院按照庭前会议环境,于2015年6月5日、10月3日前后两次以需要弥补侦察为由提请延期审理,本院予以赞成。2015年11月30日,北京市海淀区人平易近查察院向本院提交了变动告状决议书,并于2015年12月11日向本院移交了弥补侦察的证据材料。本院于2016年1月7日至8日第一次公然开庭审理了本案。在庭审进程中,控辩两边对部门证据争议较年夜,本院决议查验核实相干证据。鉴于本案触及面广,取证坚苦,经本院报请,北京市第一中级人平易近法院于2016年1月15日核准赞成耽误审限二个月,最高人平易近法院于2016年3月26日、2016年6月29日别离核准赞成耽误审理刻日三个月。经2016年9月6日第二次召开庭前会议,听取控辩两边定见,本院于2016年9月9日恢复法庭查询拜访,再次公然开庭审理了本案。两次开庭审理进程中,北京市海淀区人平易近查察院指派查察员胡志强、闫莉、姜楠、代办署理查察员肖瑶出庭撑持公诉,被告单元快播公司诉讼代表人黄勇及辩解人陈学军、刘立木,被告人王欣及辩解人赵志军、曾志俊,被告人吴铭及辩解人范伯松、崔欣,被告人张克东及辩解人于洪伟、张志勇,被告人牛文举及辩解人杜连军、朱岳比及庭加入诉讼,判定人北京市公安局治安总队行管支队淫秽物品审验员丁燕华、国度信息中间电子数据司法判定中间王笑强前后出庭作证。现已审理终结。

北京市海淀区人平易近查察院告状书指控,被告单元快播公司及被告人王欣、吴铭、张克东、牛文举以取利为目标,传布淫秽物品,情节特殊严重,其行动均已组成传布淫秽物品取利罪,提请本院根据《中华人平易近共和国刑法》划定,对被告单元快播公司及被告人王欣、吴铭、张克东、牛文举别离科罪量刑。

被告单元、各被告人及辩解人在第一次庭审中颁发辩解定见认为,本案事实不清、证据不足、法式背法、合用法令毛病,指控罪名不克不及成立。在第二次庭审进程中,被告单元、被告人王欣、张克东、牛文举对指控事实和罪名均暗示无贰言,其辩解人首要环绕量刑情节做了罪轻辩解,但愿对被告单元和各被告人从宽惩罚。被告人吴铭及其辩解人对快播公司组成传布淫秽物品取利罪不持贰言。吴铭及其辩解人认为本人工作分工与视频监管没有关系,不该对快播公司行动承当法令责任,假如法院认定有罪,亦应从宽惩罚。

公诉机关颁发公诉定见,认为告状书指控事实清晰,证据确切、充实,已证实被告单元及各被告人的行动组成传布淫秽物品取利罪,具有严重的社会风险性,该当依法究查刑事责任。鉴于快播公司和三名被告人在庭审中均明白暗示熟悉到快播公司和各自行动的性质,认罪悔罪且立场朴拙,对其从宽惩罚合适我国宽严相济的刑事司法政策。被告人吴铭对快播公司组成犯法亦不持贰言,仅就本身所起感化进行辩白,属于背法性熟悉不足,可以酌予从轻,故建议对快播公司及四名被告人均予以从宽惩罚。

公诉机关提举了证实指控的证据,被告单元、被告人及辩解人提举了撑持辩解不雅点的证据,两边在法庭上彼此颁发了质证定见。法庭充实保障两边举证、质证的权力,对争议证据依法进行查验核实,终究认定可予采信的证据。

本案要害证据可否采用是必需起首明白的核心问题。在案证据显示,海淀文委针对加害著作权背法勾当行政法律查抄时,于2013年11月18日从光通公司拘留收禁了涉案4台办事器,随即移交给北京市版权局进行著作权判定。2014年4月10日,海淀公安分局依法调取了该4台办事器,随即移交给北京市公安局治安治理总队进行淫秽物品审验判定。在该4台办事器的拘留收禁、移交、判定进程中,法律机关只挂号了办事器接入互联网的IP地址,没有记录办事器的其他特点,而公安机关的淫秽物品审验判定人员毛病地记录了硬盘的数目和容量,因为接入互联网的IP地址不克不及充实证实办事器与快播公司的联系关系关系,前后判定定见所记录的办事器的硬盘数目和容量存在矛盾,可让人对现有存储淫秽视频的办事器是不是为原始拘留收禁的办事器、是不是由快播公司现实节制利用发生公道思疑。

针对辩方关于该办事器及存储内容作为判定检材真实性提出的质疑,本院拜托信息判定中间对在案拘留收禁的4台办事器及存储内容进行查验,阐发了4台办事器的系统日记,检索到办事器的治理者频仍长途登录利用的IP地址。经本院进一步要求,公安机关和查察机关调取了快播公司与深圳高新区信息网有限公司的上彀专线和谈,确认该IP地址为快播公司专用IP地址。同时,判定人员经对4台办事器内现存快播独有视频格局文件属性等各类信息的查验阐发,没有发现2013年11月18往后从外部拷入或点窜的陈迹。综合海淀文委、北京市版权局、北京市公安局等办案机关、办案人员出具的证据材料,连系对4台办事器的查验成果,本院认定,在办案机关拘留收禁、移转、保留办事器的法式环节,文创动力公司为淫秽物品判定人供给转码办事等手艺撑持,没有粉碎办事器及其所存储的视频文件的真实性,检材正当有用。基于该检材,公安机关所作淫秽物品判定,可以作为证据利用。

综合阐发在案证据,本院查明事实以下:

被告单元深圳市快播科技有限公司成立于2007年12月26日,公司性质为有限责任公司,注册本钱1000万元。快播公司持有收集文化经营许可证,至案发之日没有获得互联网视听节目办事许可。被告人王欣为快播公司的法定代表人、股东、履行董事、司理,负责快播公司经营和治理工作。快播公司快播事业部负责公司视频播放器的手艺开辟和市场推行。被告人吴铭于2013年担负快播事业部总司理,负责事业部周全工作。被告人张克东系快播公司股东,于2012年担负事业部副总司理兼手艺平台部总监,最初开辟了快播视频传输和播放的焦点软件。被告人牛文举于2012年担负事业部副总司理兼运营部总监,2013年担负事业部市场部负责人,负责信息平安组工作。

快播公司经由过程免费供给快播资本办事器法式和快播播放器法式的体例,为收集用户供给收集视频办事。任何人都可经由过程快播资本办事器法式发布本身所具有的视频资本。具体方式是,“站长”选摘要发布的视频文件,利用资本办事器法式生成该视频文件的特点码,导出包括特点码等信息的链接。“站长”把链接放到本身或他人的网站上,便可经由过程快播公司中间调剂办事器与点播用户分享该视频。如许,快播公司的中间调剂办事器在站长与用户、用户与用户之间搭建了一个视频文件传输的平台。为提高热门视频下载速度,快播公司搭建了以缓存调剂办事器为焦点的平台,经由过程自有或与运营商合作的体例,在全国各地分歧运营商处设置缓存办事器1000余台。在视频文件点播次数到达必然尺度后,缓存调剂办事器即指令处于恰当位置的缓存办事器抓取、存储该视频文件。当用户再次点播该视频时,若下载速度慢,缓存调剂办事器就会供给最好路径,供用户成立链接,向缓存办事器调取该视频,提高用户下载速度。部门淫秽视频因用户的点播、下载次数较高而被缓存办事器主动存储。缓存办事器便利、加快了淫秽视频的下载、传布。

2012年8月,深圳市公安局公安信息收集平安监察分局对快播公司进行查抄,针对该公司未成立平安庇护治理轨制、未落实平安庇护手艺办法等问题,赐与行政正告惩罚,并责令整改。随后,深圳网监将背法要害词和背法视频网站链接发给快播公司,要求采纳办法过滤屏障。快播公司因而成立了信息平安组,展开了不到一周的突击工作,于8月8日投入利用“110”不良信息治理平台,截止9月26日共报送“色情过滤”种别的不良信息15 836个。但在深圳网监验收及格后,信息平安组原有4名成员或去职或调到其他部分,“110”平台工作根基弃捐,查抄屏障工作未再有用进行。2013年8月5日,深圳市南山区广播电视局法律人员对快播公司展开查询拜访,在牛文举在场的环境下,法律人员登录进入快播“超等雷达”,很快便找到了可播放的淫秽视频。牛文举现场对此予以签字确认。但快播公司随后仅提交了一份整改陈述。10月11日,南山广电局对快播公司予以行政惩罚。尔后,快播公司的“110”平台工作仍然弃捐,查抄屏障工作仍然没有有用落实。

快播公司直接负责的主管人员王欣、吴铭、张克东、牛文举,在明知快播公司私行从事互联网视听节目办事、供给的视听节目含有色情等内容的环境下,未实行监管职责,放任淫秽视频在快播公司节制和治理的缓存办事器内存储并被下载,致使年夜量淫秽视频在网上传布。

2013年上半年,北京网联光通手艺有限公司为解决利用快播播放器拜候快播视频资本不流利的问题,与快播公司联系手艺解决方式,两边展开计谋合作。按照两边协商,由光通公司供给硬件装备即4台办事器,由快播公司供给内容数据源和下降收集出口带宽、晋升用户体验的数据传输手艺解决方案,负责长途对软件系统及系统内容的保护。2013年8月,光通公司供给4台办事器最先上线测试,快播公司为4台办事器安装了快播公司的缓存办事器系统软件,并经由过程账号和暗码长途登录进行保护。2013年11月18日,北京市海淀区文化委员会在行政法律查抄时,从光通公司查获此4台办事器。2014年4月11日,北京市公安局海淀分局决议对王欣等人涉嫌传布淫秽物品取利罪立案。经查,该4台办事器从2013年下半年投入利用,至2013年11月18日被拘留收禁,存储的均为点击要求量到达必然频次以上的视频文件。公安机关从办事器里提取了29 841个视频文件进行判定,认定此中属于淫秽视频的文件为21 251个。

2013年末,为了规避版权和淫秽视频等法令风险,在王欣的授意下,张克东带领的手艺部分最先对快播缓存办事器的存储体例进行调剂,将原本的完全视频文件存储变成多台办事器的碎片化存储,将一部视频改由多台办事器配合下载,每台办事器保留的均是32M巨细的视频文件片断,用户点播时需经由过程多台办事器调取链接,调集为可完全播放的视频节目。

另查,快播公司盈利首要来历于告白费、游戏分成、会员费和电子硬件等,快播事业部是快播公司盈利的首要部分。按照账目显示,快播事业部的首要收入来历于收集营销办事,此中资讯快播和第三方软件绑缚是最为首要的盈利体例。具体而言,快播公司向欲发布告白的公司收取告白费,用户利用快播播放器时,会有快播资讯窗口弹出,该窗口内除部门新闻外便是告白内容;快播公司还向一些软件开辟公司收取合作费用,使得用户安装快播播放器的同时绑缚安装一些合作公司软件。快播公司营业收入逐年增加,至2013年仅快播事业部即实现营业收入人平易近币1.4亿余元,此中资讯快播营业收入7千余万元,第三方软件绑缚营业收入3千余万元。

被告人吴铭、张克东、牛文举于2014年4月23日在深圳被抓获,被告人王欣于2014年8月8日从韩国济州岛被押解回京。

我国刑法第三百六十三条第一款划定:以取利为目标,建造、复制、出书、销售、传布淫秽物品的,处三年以下有期徒刑、拘役或管束,并惩罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并惩罚金;情节特殊严重的,处十年以上有期徒刑或无期徒刑,并惩罚金或充公财富。公诉机关指控被告单元及各被告人犯该条划定之罪,按照已查明的事实、证据和法令划定鉴定指控的犯法是不是成立是本案的焦点问题。

就此,本院阐发以下:

(一)快播公司负有收集视频信息办事供给者该当承当的收集平安治理义务。

视频信息的海量传布已成为贸易收集运营的主要特点,P2P手艺对下降视频办事企业的带宽本钱具有主要价值,而缓存办事器手艺的撑持使得视频文件的传布速度更快、规模更广。以P2P收集平台为依托的视频办事企业,在收集信息平安治理中饰演侧重要脚色。本案被告单元快播公司,是一家流媒体利用开辟和办事供给企业,其免费发布快播资本办事器法式和播放器法式,使快播资本办事器、用户播放器、中间调剂办事器、缓存调剂办事器和上千台缓存办事器配合构建起了一个重大的基于P2P手艺供给视频信息办事的收集平台。用户利用快播播放器客户端点播视频,或“站长”利用快播资本办事器法式发布视频,快播公司中间调剂办事器均介入此中。中间调剂办事器为利用资本办事器法式的“站长”供给视频文件转换、链接地址发布办事,为利用播放器法式的用户供给搜刮、下载、上传办事,进而经由过程其缓存办事器供给视频存储和加快办事。快播公司缓存办事器内存储的视频文件,也是在中间调剂办事器、缓存调剂办事器节制下,按照视频被用户的点击量主动存储下来,只要在必然周期内点击量到达设定值,就可以存储并随时供给用户利用。快播公司由此成为供给包罗视频办事在内的收集信息办事供给者。

快播公司作为快播收集系统的成立者、治理者、经营者,该当依法承当收集平安治理义务。1997年公安部发布的《计较机信息收集国际联网平安庇护治理法子》明白,任何单元和小我不得操纵互联网传布“鼓吹淫秽、色情”内容的信息,而且该当实行成立健全平安庇护治理轨制、落实平安庇护手艺办法等职责。2000年9月国务院发布的《互联网信息办事治理法子》划定,互联网信息办事供给者该当向上彀用户供给杰出的办事,并包管所供给的信息内容正当,不得复制、传布淫秽、色情信息。2000年12月《全国人平易近代表年夜会常务委员会关于保护互联网平安的决议》划定,对在互联网上成立淫秽网站、网页,供给淫秽站点链接办事,或传布淫秽影片、音像,组成犯法的,遵照刑法有关划定究查刑事责任。2007年国度广播片子电视总局、信息财产部发布的《互联网视听节目办事治理划定》进一步明白,互联网视听节目办事单元供给的、收集运营单元接入的视听节目该当合适法令、行政律例、部分规章的划定,视听节目不得含有引诱未成年人背法犯法和衬着暴力、色情勾当的内容。2012年实施的《全国人平易近代表年夜会常务委员会关于增强收集信息庇护的决议》第五条划定,收集办事供给者该当增强对其用户发布的信息的治理,发现法令、律例制止发布或传输的信息的,该当当即住手传输该信息,采纳消弭等措置办法,保留有关记实,并向有关主管部分陈述。在互联网财产敏捷成长的今天,法令没有苛责互联网企业在其经营治理的网站上不答应呈现任何背法或不良信息,但要求其严酷实行收集平安治理义务,设置需要的监管环节,实时措置背法或不良信息。快播公司作为互联网信息办事的供给者,作为视听节目标供给者,必需遵照相干法令律例的划定,对其收集信息办事内容实行收集平安治理义务。P2P手艺轻易被操纵于淫秽视频、盗版作品传布,这在行业内已是尽人皆知的事实。监管淫秽视频以免淫秽视频经由过程快播收集传布,不但是快播公司作为收集视频信息办事供给者的法令义务,更是其该当积极承当的社会责任。

本案查扣的4台缓存办事器所存储的淫秽视频与快播公司未实行收集平安治理义务直接相干。在案证据证实,本案查扣的4台缓存办事器的所有者是光通公司,快播公司则是该办事器的长途节制者和平常保护者。快播公司与光通公司的合同签定者侯某某是快播公司事业手下市场部运营商合作组员工,负责与运营商签定缓存办事器托管等合作合同,其证实本身与光通公司进行了有关合同内容的沟通;快播公司的收集保护员钟某也证实其为涉案缓存办事器安装了快播系统软件,并经由过程账户和暗码来长途节制和保护。上述证言与光通公司合同签定联系人、工程师陈某的证言,和信息判定中间查验所证实的长途节制IP为快播公司所有等证据内容完全符合,印证了快播公司负责涉案4台缓存办事器的软件安装和长途节制这一事实。关于缓存办事器的内容,合同划定,光通公司供给机柜和接入带宽及系统所需的硬件装备(4台办事器),快播公司供给内容数据源和手艺解决方案,这申明涉案4台办事器的内容数据源由快播公司供给。证据注解,缓存办事器从网上获得并存储视频文件,系在快播公司调剂办事器的安排下完成。侯某某与钟某是依岗亭职责展开工作,他们的具体操作行动代表快播公司,快播公司该当对涉案合同及起获的4台办事器的内容负责。就背法内容的删除责任,合同划定光通公司的删除义务是以可以或许证实所存储的数据背反相干律例为条件。固然经查缓存办事器内的视频并不是不完全数据碎片,可是快播公司现实上是4台办事器的长途节制者和平常保护者,缓存的视频文件以快播公司独有的文件格局和特点码文件名的体例存储,光通公司不具有审查缓存办事器内存储内容正当性的能力。这类情势上的平易近事商定,不克不及否认快播公司对其节制、保护的缓存办事器依法要承当的收集信息平安责任。别的,关于缓存办事器内存储的淫秽视频是不是为完全视频的问题,本院认为,涉案4台办事器的起获时候是2013年11月18日,快播公司还没有最先碎片化存储,判定定见也证实办事器内的视频文件均为完全存储体例。快播公司与光通公司合同中划定的“数据是……不完全数据碎片”与查明事实不符,现有证据可以或许肯定涉案起获的办事器内的视频并不是碎片化文件,而是完全视频文件,并且70%以上为淫秽视频。

(二)快播公司及各被告人均明知快播收集系统内年夜量存在淫秽视频并参与了淫秽视频传布勾当。

刑法上的“明知”,司法实践中一般可以从两个角度证实:一是直接证实行动人知道或因他人奉告而知道;二是基于行动人的特定身份、职业、经验等特点推定其知道。对单元犯法而言,要求直接责任人员对单元传布淫秽物操行为具有明知,其实不要求对单元传布淫秽物品的具体方式、手艺等完全知晓。具体到本案,其实不要求各被告人对快播公司缓存办事器在调剂办事器的安排下传布淫秽视频的具体方式、手艺具有认知,只要求各被告人对快播公司传布淫秽视频这一根基事实具有明知便可。按照快播公司员工的证言,连系本案被告人的供述等浩繁言词证据均能证实,王欣、吴铭、张克东、牛文举不但已知道快播收集办事系统传布淫秽视频,并且已知道快播公司的行动致使淫秽视频在互联网上年夜量传布的事实。证据还显示,王欣、张克东、牛文举对缓存办事器本色上参与淫秽视频传布均已知晓,王欣、张克东对参与传布的具体手艺道理更有深切研究。作为一个自称“很是正视用户体验”的视频办事供给商,快播公司该当知道其收集用户搜刮和点击的视频内容的统计特点。在案拘留收禁的缓存办事器内存储的内容多达70%为淫秽视频,即是这一特点的客不雅表示。进一步的证据是,法律部分以各类体例展开了监管勾当。2012年8月,深圳网监针对快播公司未成立信息平安庇护治理轨制、未落实平安庇护手艺办法的环境赐与行政惩罚正告,快播公司接管整改的首要内容就是审核和过滤淫秽视频,其在整改陈述中称审核和过滤的信息种别也首要是“色情过滤”。2013年8月5日,南山广电局法律人员对快播公司现场法律查抄,确认快播公司网站上的淫秽视频内容,随后作出行政惩罚决议。王欣作为快播公司的法定代表人授权牛文举代办署理此事的授权拜托书上,明白写了“涉嫌供给的视听节目含有衬着色情勾当的内容”,证实王欣知道快播公司收集传布淫秽视频的事实。南山广电局在2013年8月5日对快播公司作出的查询拜访扣问通知书、2013年9月25日作出的行政惩罚事前奉告书及2013年10月作出的行政惩罚决议书,均明白了查询拜访和惩罚快播公司的缘由就是快播公司“供给的视听节目含有引诱未成年人背法犯法和衬着暴力、色情、赌钱、可骇勾当的内容”。假如说在第一次接管惩罚并做出整改时,快播公司的决议计划者、经营者、治理者还有对快播收集办事系统参与淫秽视频传布勾当且致使淫秽视频在互联网上年夜量传布其实不知情的可能,那末在事隔一年以后,快播公司再次接管惩罚并作出整改,并且前后两次整改的内容现实上都是针对快播公司传布淫秽视频这一事实,此时快播公司的经营者、治理者依然坚称不知情,明显难以置信。上述证据注解,各被告人在主不雅上完全合适单元犯法所要求的传布淫秽物品取利罪的“明知”要件,应予认定。

吴铭作为快播事业部负责人,负责快播事业部的周全工作,张克东和牛文举均是其部属,王欣、牛文举、何某某等人均证实事业部的平常工作一般都要先向吴铭报告请示,可见吴铭在快播事业部具有决议计划权、治理权。快播事业部治理快播收集平常工作,全国上千台缓存办事器进入快播收集,快播公司均要与合作单元签定合同,因此吴铭该当明知缓存办事器在快播收集中的感化。牛文举称“其按期或不按期会向吴铭报告请示淫秽视频的屏障环境,每次都是经由过程电子邮件的情势报告请示,吴铭审批后其再放置孙丹丹经由过程电子邮件的体例给深圳网监部分发送淫秽视频屏障环境。”所以吴铭不但知道快播收集办事系统传布淫秽视频,并且知道快播公司的行动已致使淫秽视频在互联网上年夜量传布。本院对被告人吴铭及其辩解人所提吴铭对快播收集办事系统传布淫秽视频其实不“明知”的定见,不予采用。

(三)快播公司及各被告人放任其收集办事系统年夜量传布淫秽视频属于间接居心。

传布淫秽物品取利罪的传布,是指经由过程播放、摆设、成立网站、网页等体例使淫秽物品让不特定人感知,和经由过程出借、赠予等体例漫衍、传播淫秽物品的行动。按照张克东的供述及江某某、伍某某、唐某、钟某等快播手艺开辟人员、办事器保护人员的证言,涉案起获的4台缓存办事器内的淫秽视频文件均是快播用户一周内要求点播到达必然次数以上后被缓存办事器下载存储下来,并处于供给给光通公司用户在其小我选定的时候和地址获得的状况。固然没有证据直接显示涉案4台办事器内的淫秽视频被用户阅读或下载的频次,但快播公司放任其缓存办事器存储淫秽视频并使公家可以不雅看并随时获得加快办事的体例,属于经由过程互联网摆设等体例供给淫秽物品的传布行动。该当指出,缓存办事器参与视频传布中,快播公司在主不雅上并没有对视频内容进行选择,而只是按照视频热度供给加快办事。也就是说,缓存办事器参与传布何种内容的视频,不是快播公司主不雅意志选择的成果,而是对他人传布行动的放任,对他人操纵本身手艺办事传布淫秽视频的放任,对本身的缓存办事器参与到淫秽视频传布行动当中的放任,对本身的行动造成淫秽视频在收集上年夜量传布的放任。

同时,快播公司及各被告人面临深圳网监的行政惩罚,在最初应付查抄以后,信息平安组工作几近住手,并且不但没有展开本色性的治理、禁止工作,还采纳碎片化存储的体例诡计规避法令风险。快播公司的张克东、伍某某、江某某等手艺开辟者均证实,2013年末之前的视频文件采取加密的完全存储体例。2013年末,为了规避版权和淫秽视频等法令风险,在王欣的授意下,张克东带领的手艺部分最先对快播缓存办事器的存储体例进行调剂,将原本的完全视频文件存储变成多台办事器的碎片化存储,将一部视频改由多台办事器配合下载,每台办事器保留的均是32M巨细的视频片段,用户点播时需经由过程多台办事器调取链接,调集为完全视频播放。碎片化存储当然有用率较高的特点,但张克东等人供称:“2011年末,完善公司到其公司谈合作的时辰,领会到公司文件存储的体例,提出如许的存储有法令风险,建议最好采取碎片化的存储体例。2013年年末,反盗版同盟说公司的视频文件有侵权的嫌疑,然后公安机关抱走了公司的几台办事器。王欣要求办事器内缓存的视频全数采取碎片化存储的体例。2014年2月,快播公司的所有缓存办事器都采纳了碎片化的存储体例”“做‘碎片化’就是要规避法令风险,怕被人告说公司盗版,还有就是规避淫秽视频风险”这证实王欣对快播收集传布淫秽视频的事实不单明知,并且还着手采纳回避查抄的手艺办法,消极看待其监管责任,放任年夜量淫秽视频经过其收集系统,特殊是经过其缓存办事器肆意传布。王欣的这类意志现实上就是快播公司的意志,而快播公司事业部的治理者吴铭、张克东、刘文举就是这一意志的履行者和履行监视者。按照我国刑法,犯法的居心,是指明知本身的行动会产生风险社会的成果,而且但愿或放任这类成果产生的心理立场。快播公司及各被告人的行动足以注解其“放任”的间接居心,足以注解其放任的是正在产生或可能正在产生的风险后果。

(四)快播公司具有承当收集平安治理义务的实际可能但拒不实行收集平安治理义务。

任何经营策略都该当计较本身承当法界说务的本钱。作为本身手艺法则的设定者,快播公司该当具有收集视频办事的信息平安治理能力,问题的要害是其愿不肯意把这类能力改变为实际的步履。具体而言,快播公司的P2P手艺不但使得用户鄙人载视频的同时供给了上传视频的办事,并且在用户与用户之间还参与了本身节制、治理的缓存办事器。快播用户点播视频进程中,在具有视频的“站长”(或“客户端”)、缓存办事器、不雅看视频的客户端之间构成三角关系,快播调剂办事器不但拉拽淫秽视频文件存储在缓存办事器里,并且也向客户端供给缓存办事器里的淫秽视频文件。这让缓存办事器现实上起到了淫秽视频的下载、贮存、分发的感化。快播公司按照某一视频被点播的次数来决议是不是缓存,而且这个次数可能由于收集接入办事商的用户几多和供给缓存办事的办事器可用存储空间巨细不竭调剂。快播公司其实不建造或采办正当的视频资本产物,其以搜刮点击数目决议“缓存”哪些视频的手艺特点,决议了其缓存办事器中存储的视频文件必定包罗被搜刮点击频率较高的淫秽视频。恰是快播公司供给的这类参与了缓存办事器的视频点播办事,和设立的这类“缓存”手艺法则,决议了其本色参与了淫秽视频的传布行动。手艺是快播公司研发,手艺办事是快播公司供给,手艺办事法则是快播公司设定,快播公司参与视频传布的成果表现了快播公司的经营策略。“站长”的发布、用户的搜刮、用户点对点的文件传输、快播缓存与加快办事,这些要害环节分开快播公司的调剂办事器都不成能实现。用户搜刮与点播的频次组成快播公司供给缓存办事的前提,调剂办事器所记实的信息使快播公司在制订缓存法则的时辰固然可以按照其主不雅意愿设定前提,在点播、缓存环节采纳限制办法,是快播公司承当收集平安治理义务的根基路径。非论是经由过程专用法式主动审核仍是经由过程专门人员人工审查,快播公司作为一家收集视频信息办事供给商,该当具有响应的平安治理能力,该当支出必须的经营本钱。

一般来讲,收集视频办事企业难以做到屏障所有不法视频,但证据注解,快播公司连行业内遍及可以或许实行的要害词屏障、截图审查等最根基的办法都没有当真落实。快播公司在2012年被深圳网监惩罚后,确切设置了信息平安组,展开了一些工作。但一年后,南山广电局法律人员在快播公司牛文举眼前就地取证,从快播官网可以很是“便当”地看到淫秽视频正在快播收集上传布。明显,假如快播公司的“110”不良信息治理平台有用阐扬感化,查抄屏障淫秽视频工作其实不坚苦。正如牛文举的供述和快播公司负责信息平安工作的员工证言所称,“110”不良信息治理平台,在深圳网监验收及格以后,就根基被弃捐,原为应对查抄设立的信息平安组名不副实。从另外一角度讲,快播公司节制着每台缓存办事器,可以或许等闲调取所存储的视频进行随机审查,可以等闲判定和批量断根缓存办事器内的淫秽视频,但快播公司没有做这类后台审查工作,放任占存储量70%的淫秽视频在本身的缓存办事器中以供加快下载之用。快播公司及王欣等人在第一次庭审进程中频频强调本身对淫秽视频经由过程快播手艺传布没有收集平安治理义务,既表现出其对法令律例划定义务的冷视,也表现出其回避社会责任的主不雅立场。快播公司对信息收集平安治理义务不是没有实行的实际能力,而是没有切实实行的意愿,其在本案中所表示出的行动属于拒不实行收集平安治理义务的行动。

(五)快播公司及各被告人的行动具有不法取利目标。

传布淫秽物品取利罪要求“以取利为目标”,即行动人主不雅上具有攫取不法好处的目标。这里的好处,既包罗直接好处,也包罗间接好处。司法实践中认定“以取利为目标”,即包罗经由过程建造、复制、出书、销售、传布淫秽物品直接获得对价的目标,也包罗经由过程告白、流量、用户数目等取得间领受入的目标。淫秽视频被搜刮、点播、下载的数目越多,淫秽视频的收集传布者所获得的间接好处可能就越年夜。所以,以获得告白费等间接好处为目标,为吸引网平易近、增添网站网页拜候量、提高用户数目而在互联网上发布、摆设、播放淫秽视频的行动,该当认定为“以取利为目标”传布淫秽物品的行动。

利用快播资本办事器法式发布、经过快播收集平台传布的淫秽视频的点击数目直接影响了播放器的用户数目,与快播公司的告白收益彼此联系关系。快播公司综合治理中间财政总监刘某某的证言及其供给的财政报表显示,快播公司盈利首要来历于快播事业部,而快播事业部的首要收入来历于收集营销办事,此中资讯快播和第三方软件绑缚是最为首要的盈利体例,即来自快播播放器的安装和利用。2008年至2013年,快播公司营业收入逐年快速增加,仅快播事业部2013年到达人平易近币1.4亿元。固然快播公司本身并未上传淫秽视频,但任何收集用户都可以利用快播资本办事器法式发布淫秽视频。客不雅上,快播公司不但不加监管,反而经由过程有前提的存储、调取体例供给收集撑持,为用户上传、搜刮、点播淫秽视频供给便当,导致淫秽视频年夜量传布。快播播放器软件借此获得推行,快播公司也是以年夜量获利。快播资本办事器法式发布的视频颠末快播手艺手段加密,只能用快播播放器播放,快播公司是以对利用快播软件播放快播视频进程中的第三方软件绑缚和告白资讯等盈利具有独有性。快播公司恰是操纵这类独有性特点,不竭经由过程供给缓存手艺撑持等方式改良用户体验,增添用户数目和市场据有率,进而晋升快播资讯告白或绑缚推行软件的盈利能力,增添收入。快播公司明知其快播软件和快播收集平台被操纵于传布淫秽视频而不予监管,反而用缓存办事器加快传布,这一放任行动在客不雅上对淫秽视频在收集上传布起到了火上加油的感化,也由此让快播播放器的下载和利用发生的好处随之敏捷增添。快播公司明知其收集上淫秽视频传布和公司盈收增加之间的因果关系,仍放任其收集系统被继续用于传布淫秽视频,该当认定为具有不法取利目标。

(六)本案既不合用“手艺中立”的责任宽免也不属于“中立的帮忙行动”。

司法实践对手艺中立的必定,意在鼓动勉励手艺立异和成长,但手艺是人类操纵天然纪律的功效,必然水平上遭到手艺供给者和利用者意志的节制和影响,并表现手艺供给者和利用者的目标和好处。手艺自己的中立性与手艺利用者的社会责任、法令责任的关系,本色上反应了手艺利用体例对社会成长起到了鞭策前进仍是阻碍前进的感化。以手艺中立原则赐与法令责任宽免的景象,凡是限于手艺供给者,对现实利用手艺的主体,则应视其具体行动是不是合适法令划定进行判定。歹意利用手艺风险社会或他人的行动,应受法令制裁。快播公司毫不纯真是手艺的供给者,“站长”或用户发布或点播视频时,快播公司的调剂办事器、缓存办事器介入此中,快播公司构建的P2P收集平台缓和存加快办事都让其成为手艺的利用者,同时也是收集视频信息办事的供给者。快播公司在供给P2P视频手艺办事缓和存手艺办事时,固然客不雅上没有对视频内容进行选择,但当其明知本身的P2P视频手艺办事被他人操纵传布淫秽视频,本身的缓存手艺办事被操纵成为年夜量淫秽视频的加快传布东西,本身有义务、有能力禁止而不禁止时,快播公司就不成能再取得手艺中立的责任宽免。快播公司出于取利目标,不实行平安治理义务,继续放任他人操纵快播收集年夜量传布淫秽视频,且本身的缓存办事器也参与传布,在手艺利用进程中较着存在歹意,该当承当响应的法令责任。

基于手艺中立原则的要求,在信息收集传布权庇护范畴,手艺的供给者需要尽到公道的留意义务,从而发生所谓“避风港”法则,行动人只要实时住手侵权便免去侵权责任。这一法则在《信息收集传布权庇护条例》中划定为,当收集用户操纵收集办事实行侵权行动时,被侵权人有权通知收集办事供给者采纳删除、屏障、断开链接等需要办法,收集办事供给者假如其实不明知作品、表演、灌音录相成品系侵权时,接到通知后,未采纳需要办法的,收集办事供给者该当承当责任;收集办事供给者接到通知后采纳了需要办法的,则不需要承当责任。设立该项法则的目标在于庇护纯真的收集办事供给者不因收集中海量的作品、表演、灌音录相成品中存在侵权内容而被究查侵权补偿责任,以增进收集办事的成长。辩解人认为基于“避风港”法则,快播公司作为收集办事供给者可合用《信息收集传布权庇护条例》的划定免去责任。必需指出,《信息收集传布权庇护条例》第三条明白划定,“依法制止供给的作品、表演、灌音录相成品,不受本条例庇护。权力人行使信息收集传布权,不得背反宪法和法令、行政律例,不得侵害公共好处。”也就是说,“避风港”法则庇护的对象是正当的作品、表演、灌音录相成品,而淫秽视频内容背法,严重风险青少年身心健康和社会治理秩序,属于依法制止供给的对象,不属于信息收集传布权庇护的规模,固然不合用著作权法意义上的“避风港”法则。

关于缓存办事器内存储视频的“缓存”状况问题是不是应合用“避风港”法则免责问题,经查,常识产权法范畴基于“避风港”法则免责的缓存是指“断电即被断根的姑且存储”。而本案缓存办事器内存储的视频,均按照视频点击量主动存储下来,只要在设定的周期内点击量到达要求,就可以持久存储并随时供给用户利用。故本案快播公司的缓存办事器或缓存手艺中的“缓存”概念,并不是计较机信息系统中凡是意义上“断电即被断根的姑且存储”,而是对合适设定前提内容的硬盘(办事器)存储,不属于常识产权法范畴“避风港”法则免责的“缓存”类型。

本案另外一个值得存眷的问题是关于快播公司的行动是不是属于“中立的帮忙行动”。中立的帮忙行动,是指外表上属于平常糊口行动、营业行动等不寻求不法目标的行动,客不雅上对他人的犯法起到增进感化的景象。中立的帮忙行动是以帮忙犯为视角在配合犯法中会商中立性对科罪量刑的影响,而实施行动不存在“中立性”问题。快播公司的缓存办事器下载、存储并供给淫秽视频传布,属于传布淫秽视频的实施行动,且具有不法取利的目标,不合用于配合犯法中的中立的帮忙行动理论。辩方以行动的中立性来否认快播公司及各被告人责任的定见,不该采用。

(七)快播公司以取利为目标放任淫秽视频年夜量传布的行动组成传布淫秽物品取利罪的单元犯法。

我国刑法第三十条划定:公司、企业、事业单元、机关、集体实行的风险社会的行动,法令划定为单元犯法的,该当负刑事责任。从主体身份看,快播公司经由过程调剂办事器为利用资本办事器法式的“站长”供给视频文件转码、链接地址发布办事,为利用快播播放器的用户供给搜刮、下载、上传办事,进而经由过程其缓存办事器供给视频存储和下载加快办事,快播公司属于收集信息办事供给者,该当依法承当收集平安治理义务。从客不雅行动看,快播公司在明知快播收集办事系统被浩繁“站长”(用户)用于传布淫秽视频的环境下,有能力但拒不实行收集平安治理义务,乃至采纳手艺办法规避法令责任,放任他人操纵本身的收集手艺办事传布淫秽视频,放任本身的缓存办事器被他人操纵参与到淫秽视频的传布当中,致使淫秽视频年夜量传布的严重风险后果。从主不雅认知看,快播公司曾因传布淫秽视频等收集信息平安问题被采纳行政惩罚办法,王欣、张克东、牛文举等人亦曾屡次供述知道快播传布淫秽视频的问题,足以认定快播公司明知其收集办事系统被用于传布淫秽视频。从犯法目标来看,因为年夜量淫秽视频得以经由过程快播收集办事系统传布,快播播放器的用户数目和市场据有率得以提高,快播资讯和绑缚软件的盈利能力得以晋升,快播公司拒不实行收集平安治理义务,具有不法取利目标。快播公司的行动合适《中华人平易近共和国刑法》第三百六十三条划定的传布淫秽物品取利罪的组成要件。快播公司明知快播收集办事系统被用于传布淫秽视频,但出于扩年夜经营、不法取利目标,拒不实行监管和禁止义务,放任其收集平台年夜量传布淫秽视频,具有较着的社会风险性和刑事背法性,该当依法究查刑事责任。

单元犯法中直接负责的主管人员,是在单元实行犯法中起决议、核准、授意、纵容、批示等感化的人员,通常为单元的主管负责人。王欣在快播公司传布淫秽视频取利犯法行动中起到了决议、核准、授意、纵容、批示等感化。张克东、牛文举则是快播公司和王欣意志的履行者,不但明知快播公司传布淫秽视频取利的行动,并且为了快播公司实现不法取利目标,在治理进程中批示和监视部属员工积极落实单元和王欣的决议,在快播公司传布淫秽视频取利犯法行动中起到了纵容、批示等感化。吴铭系快播事业部的总司理,负责全部快播事业部的工作,具有带领、治理、监视职责。对快播公司存在的传布淫秽视频问题,张克东称,在公司产物会上说起快播涉黄,吴铭的立场是“内容的工作找王欣做决议计划”,可见吴铭采纳了推诿、躲避的立场。同时,吴铭对快播事业部审核过滤淫秽信息工作阻滞一事,亦负有催促有用运转之责,但其放任不管,现实上表现了快播公司对传布淫秽视频的“放任”意志。王欣、张克东、吴铭、牛文举均应作为快播公司直接负责的主管人员承当响应的刑事责任。

我国刑法第三百六十六条划定:单元犯本节第三百六十三条……划定之罪的,对单元判惩罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,遵照各该条的划定惩罚。关于该罪的科罚合用尺度,最高人平易近法院、最高人平易近查察院前后于2004年和2010年发布了《关于打点操纵互联网、移动通信终端、声讯台建造、复制、出书、销售、传布淫秽电子信息刑事案件具体利用法令若干问题的注释》和《关于打点操纵互联网、移动通信终端、声讯台建造、复制、出书、销售、传布淫秽电子信息刑事案件具体利用法令若干问题的注释(二)》。前者,针对直接传布电子淫秽信息的犯法行动划定了科罪量刑尺度;后者,重点就网站成立者、直接负责的治理者、互联网信息办事供给者、告白主、第三方付出平台等触及淫秽电子信息的犯法弥补划定了科罪量刑尺度。本案公诉机关在告状书中指控被告单元及各被告人犯传布淫秽物品取利罪情节特殊严重,本院认为,该当按照上述法令划定并连系本案情节就科罚合用问题进行阐发。

(一)快播公司的行动不属于司法注释划定的传布淫秽物品取利罪“情节特殊严重”的景象。

起首,快播公司对特定视频是不是淫秽视频缺少事前的明知。“事前明白知道是淫秽电子信息”与“明知其收集平台上存在淫秽电子信息”所表达的主不雅明知内容完全分歧,前者是针对特定视频文件,后者是针对收集平台所传布的内容包罗哪类信息。本案中,快播公司在供给视频发布、点对点链接、缓存加快等办事时,并没有事前设置有用的内容审查手艺环节或监管办法。快播公司主不雅方面固然明知本身的收集平台上存在淫秽视频,但就本案缓存办事器内查验出的淫秽视频而言,没有证据注解快播公司事前明白知道此中不特定的任一视频是不是淫秽视频(办事器目次中均以特点码作为文件名)。固然本案可以或许认定快播公司节制下的缓存办事器介入了淫秽视频的传布,但没法认定快播公司有针对性地实行了上传、下载和存储、供给淫秽视频的行动。

其次,快播公司不具有传布淫秽视频的直接居心。从行动人的意志身分上说,现有证据其实不能证实快播公司“但愿”淫秽视频经由过程快播收集平台年夜量传布。现实上,缓存办事器供给加快办事合适淫秽网站“站长”的直接传布居心和点播用户的自立选择意愿,快播公司采纳了听其自然的放任立场。另外一方面,本案没有证据证实快播公司与淫秽网站的站长或其他发布淫秽视频的用户之间存在共谋。快播公司不管是供给快播视频客户端软件、办事器软件,抑或供给缓存办事器的贮存、加快办事,不管是针对办事对象仍是办事内容,都没有进行辨别或选择,没法认定快播公司与淫秽网站等具有直接居心的淫秽视频传布者之间具有犯意联系。缓存办事器内年夜量淫秽视频的存在,是淫秽网站、用户(每个用户既是下载者也是上传者)的直接居心和快播公司的间接居心交叉在一路配合感化的成果。同时,本案没有快播网站“发布”缓存办事器内这些淫秽视频的直接证据,用户从缓存办事器下载淫秽视频的数目,特殊是用户下载淫秽视频文件时由快播公司缓存办事器供给撑持(加快办事)的比例亦无从知晓。在此景象下,要求被告人承当与淫秽网站等具有直接居心的传布者不异的刑事责任,有客不雅归责之弊,违反主客不雅相一致的原则。

第三,快播公司的放任传布与手艺参与的非直不雅性是本案的主要特点。传统的传布行动,一般由淫秽网站站长或用户以直不雅摆设的体例实行,传布者直接将淫秽视频链接放到网上供给给他人点播,或直接展现播放,或直接供给下载办事。比力而言,在纯真的P2P传布模式下,快播公司供给的是在用户之间成立链接渠道的法式,难以认定快播公司是淫秽视频的内容供给者;但在应用缓存办事器供给加快办事的传布模式下,快播公司放任其缓存办事器介入淫秽视频的传布进程,却没有展开有用的事前审查或后台审查,刑法该当非难此种不实行法界说务的行动。但即使是缓存办事器参与到视频传布进程中,也不是直接供给缓存办事器的链接,而是用户点击淫秽网站上的链接后,快播公司的缓存办事器才因调剂办事器的批示供给加快办事,其实现体例更多地表现出收集手艺的后台传输特点,手艺参与的非直不雅性特点较着。斟酌快播公司的放任传布体例的非直不雅性与传统直不雅摆设体例传布的区分和手艺参与性特点,纯真以缓存办事器内现实存储的淫秽视频数目来评价快播公司及各被告人的刑事责任,过于严苛。

第四,快播公司放任淫秽视频传布的直接获利数额难以认定。现有证据可以认定快播公司及各被告人之所以放任淫秽视频传布,目标是操纵淫秽视频传布带动用户增添从而发生更多收入,且现实获利庞大。但该当看到,现有证据没有证实快播公司经营的收集平台经由过程传布淫秽视频直领受取费用,不克不及辨别快播公司现有营业收入中具体有哪些属于传布淫秽视频所得,哪些是正当经营所得。现实上,快播公司及各被告人在经营视频点播营业进程中,主不雅上兼有正当经营目标和不法取利目标,客不雅上难以即时辨别正当视频点播办事和不法视频点播办事。快播公司获利体例的间接性决议了这类正当经营和不法经营的混淆存在,所反应出的主不雅恶性和行动的社会风险性,比纯洁以淫秽物品传布为专营营业的淫秽网站要小。但需指出,间接获得不法好处的目标包括在刑法所划定的不法取利目标范围以内,只是间接获利与直接获利在科罚合用尺度方面有所区分。

第五,本案“犯法情节”的认定应当充实考量收集信息平台传布特点。点对点视频传布手艺更新速度快,传布能力敏捷爬升,其所发生的正面或负面影响,均与传布淫秽物品取利罪刑法条则和司法注释制订时的景象难以同日而语。缓存办事器介入下的P2P视频点播手艺使淫秽物品传布发生了超高速度、超年夜规模的传布结果,缓存办事器供给存储办事的淫秽视频数目动辄数以万计。故,不宜依照相干司法注释所划定的传布淫秽视频取利罪的数目尺度来肯定科罚。科学手艺的利用必需合适法令规范,法令也该当鼓动勉励优先应用手艺办法解决手艺问题,从而使科学手艺具有更年夜的成长空间。本案该当充实考量科技成长的非凡性,将新类型收集传布淫秽物品犯法的量刑方式区分于传统传布行动,表现谦抑性,实现罪恶刑相同一。

该条例明确,旅馆、洗浴场合的谋划者,或者者出租衡宇者,在采用 16 岁如下的未成年人时,假如发明其为零丁留宿,该当实时通知其怙恃、其他监护人或者黉舍;接洽不到的,应向本地公安机关陈诉。假如在大众场合发明未成年人夜不归宿,该场合治理单元要采纳掩护办法,并通知孩子的怙恃或者公安机关。

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青岛农业年夜学前身为始建于1951年的莱阳农学院,2007年经教诲部核准改名为青岛农业年夜学,办学地址由莱阳市变动为青岛市城阳区。截至2014年4月,黉舍拥有青岛以及莱阳两个校区,占地4291亩,校舍修建面积110多万㎡。

空间研习社 倡议人/首席履行官

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